量刑建議書是檢察機(jī)關(guān)提起公訴時(shí)，深圳福田刑事律師結(jié)合案件各被告人的具體犯罪事實(shí)和情節(jié)，依照起訴書所指控的罪名和刑法規(guī)定的法定刑期，向法院提出各被告人應(yīng)當(dāng)判處何種罪名和較為具體刑罰的一種法律文書。如何量刑原本只是刑事法官最關(guān)心的問題，然而，隨著認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的實(shí)施，多數(shù)案件都需要由檢察官和被告人在辯護(hù)人的見證下進(jìn)行量刑協(xié)商。2021年7月1日實(shí)施的最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見（試行）》，就量刑問題作出了規(guī)范。

　　一、規(guī)范化制作量刑建議書

　　第一，結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)，內(nèi)容完整。根據(jù)最高檢《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第三百六十四條及《人民檢察院法律文書格式樣本（2020版）》的規(guī)定，量刑建議書包括首部、正文和尾部三個(gè)部分。首部包括制作文書的檢察院、文書名稱和文書編號(hào)。尾部包括制作文書的檢察官署名、文書具文日期及院印。正文部分是文書的重點(diǎn)，主要內(nèi)容包括被告人所犯罪行的法定刑、量刑情節(jié)、建議法院對(duì)被告人判處刑罰的種類、刑罰幅度、可以適用的刑罰執(zhí)行方式以及提出量刑建議的依據(jù)和理由等。法定刑為依法應(yīng)適用的具體刑罰檔次。量刑情節(jié)包括法定從重、從輕、減輕或者免除處罰情節(jié)和酌定從重、從輕處罰情節(jié)，如果有其他量刑情節(jié)的，可以列出。法律依據(jù)包括刑法、相關(guān)立法和司法解釋等。被告人犯有數(shù)罪的，應(yīng)當(dāng)分別指出其觸犯的法律、涉嫌罪名、法定刑、量刑情節(jié)，對(duì)指控的各罪分別提出量刑建議后，根據(jù)案件具體情況決定是否提出總的量刑建議。一案中有多名被告人的，可以分別制作量刑建議書。

　　第二，語言客觀，說理具有針對(duì)性。量刑建議書的語言須準(zhǔn)確、精煉、樸實(shí)、莊重，忌用渲染性、描繪性以及夸飾、比喻類語言，力求平實(shí)、恰當(dāng)、確切，既不能一味地求簡，把應(yīng)該寫明的內(nèi)容漏掉，也不能重復(fù)敘述，過于拉雜。用懇切明了的言語闡明量刑情節(jié)，用明確具體的文字說明量刑的處理意見。文書的說理是對(duì)提出量刑建議依據(jù)的論證和說明，應(yīng)加強(qiáng)說理的針對(duì)性，不迂曲，不隱晦，闡釋理由詳略得當(dāng)，論證精要，一語破的，這樣有利于提高量刑建議的準(zhǔn)確性、可接受性。

　　第三，需要注意的問題。一是審查認(rèn)定的罪名闡述方式要規(guī)范。不能將“涉嫌”“經(jīng)本院審查認(rèn)為”等語詞省去或簡化，這種表述雖然不影響意思表達(dá)，但未突出檢察權(quán)的性質(zhì)與地位。二是法定刑引用要具體。引用的是建議適用的具體刑罰檔次，而非法定刑中規(guī)定的全部刑罰檔次。有些罪名的法定刑包含幾種不同的量刑檔次，量刑建議書在引用某種量刑幅度時(shí)，應(yīng)當(dāng)指明被告人屬于哪種檔次。三是量刑情節(jié)表述要全面、完整。應(yīng)全面考慮案件中所有可能影響量刑的因素，包括從重、從輕、減輕或者免除處罰等法定情節(jié)和被告人的認(rèn)罪態(tài)度等酌定情節(jié)。一案中存在多個(gè)法定、酌定量刑情節(jié)時(shí)，每個(gè)量刑情節(jié)均應(yīng)得到實(shí)際評(píng)價(jià)。四是指明量刑建議的法律依據(jù)。量刑建議的法律依據(jù)包括刑法、相關(guān)立法和司法解釋，應(yīng)寫明具體依據(jù)的條款，不能簡單表述為“故根據(jù)規(guī)定”“綜上”等。五是量刑建議力求準(zhǔn)確。嚴(yán)格按照相應(yīng)步驟和方法實(shí)現(xiàn)規(guī)范化量刑，首先根據(jù)基本犯罪構(gòu)成事實(shí)在相應(yīng)的法定刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)；其次根據(jù)其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實(shí)，在起點(diǎn)刑的基礎(chǔ)上增加刑罰量確定基準(zhǔn)刑；最后根據(jù)各種法定和酌定量刑情節(jié)調(diào)節(jié)基準(zhǔn)刑，擬定宣告刑。

　　二、選擇起點(diǎn)刑

　　第一，選擇的依據(jù)。根據(jù)基本犯罪構(gòu)成事實(shí)在相應(yīng)的法定刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見（試行）》之所以把起點(diǎn)刑多規(guī)定為一個(gè)幅度，是因?yàn)榉缸镄袨樾涡紊胱锘蛱鴻n的條件也有很多，如果沒有幅度，會(huì)導(dǎo)致無法做到罪責(zé)刑相適應(yīng)。如，在故意傷害案件中，輕傷一人即構(gòu)成故意傷害罪，應(yīng)在第一檔所規(guī)定的三年以下有期徒刑、拘役或者管制中量刑。然而在實(shí)踐中，輕傷一人的情況各不相同，同樣是輕傷，造成輕傷一級(jí)和輕傷二級(jí)的危害性也不同，因此需要選擇不同的起點(diǎn)刑。

　　第二，考量的因素。在法定刑幅度內(nèi)選擇具體、合適的量刑起點(diǎn)，需綜合考量案件的社會(huì)危害性和被告人的人身危險(xiǎn)性。案件社會(huì)危害性大的和被告人人身危險(xiǎn)性高的，起點(diǎn)刑就高一點(diǎn)，反之就低一點(diǎn)。如上述的故意傷害罪，《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見（試行）》僅規(guī)定故意傷害一人輕傷的，在二年以下有期徒刑、拘役幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)，那么對(duì)造成輕傷一級(jí)的，可以選擇有期徒刑一年六個(gè)月作為量刑起點(diǎn)，對(duì)造成輕傷二級(jí)的，可以選擇有期徒刑一年作為量刑起點(diǎn)，因?yàn)榍罢叩纳鐣?huì)危害性更大。同樣是造成輕傷二級(jí)的，對(duì)于一拳頭打成的鼻骨骨折，可以選擇有期徒刑八個(gè)月作為量刑起點(diǎn)，而對(duì)于拳打腳踢造成多處骨折的，可以選擇有期徒刑一年作為量刑起點(diǎn)，因?yàn)楹笳叩娜松砦ｋU(xiǎn)性更大。

　　第三，需要注意的問題。一是以犯罪既遂狀態(tài)來選擇起點(diǎn)刑。即使案件系犯罪未遂或犯罪中止，在選擇起點(diǎn)刑時(shí)也應(yīng)按照假定已經(jīng)既遂時(shí)所處的法定刑幅度來選擇。二是選擇起點(diǎn)刑時(shí)應(yīng)盡量排除后續(xù)調(diào)整基準(zhǔn)刑的情節(jié)或因素，否則將導(dǎo)致重復(fù)評(píng)價(jià)。
 

　　三、計(jì)算基準(zhǔn)刑

　　第一，計(jì)算的依據(jù)。根據(jù)其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實(shí)，在起點(diǎn)刑的基礎(chǔ)上增加刑罰量確定基準(zhǔn)刑。其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實(shí)指具體犯罪行為超過基本犯罪構(gòu)成的加重結(jié)果事實(shí)，是增加刑期的核心要素。不同的罪名，衡量其社會(huì)危害性的核心要素不同，如侵犯財(cái)產(chǎn)類犯罪，主要以財(cái)產(chǎn)金額為核心評(píng)價(jià)要素；侵犯人身權(quán)類犯罪，主要以人身傷亡情況作為核心評(píng)價(jià)要素。

　　第二，幅度的確定。對(duì)于《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見（試行）》中的罪名，刑罰增加量標(biāo)準(zhǔn)按照該指導(dǎo)意見來確定。如非法拘禁罪，深圳福田刑事律師根據(jù)《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見（試行）》，所對(duì)應(yīng)的刑罰增加量標(biāo)準(zhǔn)為，具有毆打、侮辱情節(jié)的，國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)非法扣押、拘禁他人的，增加基準(zhǔn)刑10%～20%的刑期。對(duì)于《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見（試行）》未涉及的罪名，增加刑罰幅度標(biāo)準(zhǔn)需根據(jù)相關(guān)司法解釋或執(zhí)法意見的規(guī)定自行計(jì)算，具體可以根據(jù)法定量刑幅度中最高刑和最低刑分別對(duì)應(yīng)的條件，按照均衡的原則計(jì)算出刑罰增加量的標(biāo)準(zhǔn)。

　　第三，需要注意的問題。一是同一個(gè)罪名中不同量刑檔次對(duì)應(yīng)的刑罰增加量標(biāo)準(zhǔn)不同。如販賣、傳播淫穢物品牟利罪，三年以下有期徒刑一檔的刑罰增加量標(biāo)準(zhǔn)與三年至十年有期徒刑一檔的刑罰增加量標(biāo)準(zhǔn)就不一樣，隨著刑期的增加，刑罰增加量的幅度會(huì)減小。二是在設(shè)置刑罰增加量標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，對(duì)于某些罪名有多個(gè)維度的，應(yīng)比較后適用處罰重的。如非法經(jīng)營罪，司法解釋中規(guī)定非法經(jīng)營數(shù)額或者違法所得數(shù)額均作為刑罰增加量標(biāo)準(zhǔn)，設(shè)置的維度既可以是非法經(jīng)營金額，也可以是違法所得數(shù)額，兩者比較后，在對(duì)被告人量刑時(shí)應(yīng)選擇適用違法所得標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算基準(zhǔn)刑。

　　四、擬定宣告刑

　　第一，量刑的原則。一是完全評(píng)價(jià)原則，即對(duì)影響量刑的各種因素全部進(jìn)行考慮（按照時(shí)間包括罪前、罪中及罪后的各種情節(jié)，按照法定刑包括法定情節(jié)和酌定情節(jié)），在量刑時(shí)全面評(píng)價(jià)分析。二是禁止重復(fù)評(píng)價(jià)原則，即某個(gè)影響量刑的因素如果已經(jīng)使用過，就不能再重復(fù)使用。如盜竊罪中的前科，如果該前科已經(jīng)是入罪的必要條件，那量刑時(shí)就不能再次使用；如果該前科已經(jīng)讓被告人成為累犯，那么在使用累犯量刑情節(jié)時(shí)，就不能再將其作為前科情節(jié)；如果有多次前科，對(duì)其中未作為累犯或入罪情節(jié)使用的，仍應(yīng)作為前科量刑情節(jié)使用。需注意的是，在確定起點(diǎn)刑時(shí)考慮過的情節(jié)一般不能作為量刑情節(jié)再次使用。

　　第二，計(jì)算的方式。根據(jù)各種法定和酌定量刑情節(jié)調(diào)節(jié)基準(zhǔn)刑，擬定宣告刑。優(yōu)先適用的量刑情節(jié)數(shù)量是有限的，基本都是減少基準(zhǔn)刑的情節(jié)，包括未成年人犯罪、老年人犯罪、限制行為能力的精神病人犯罪、又聾又啞的人或者盲人犯罪、防衛(wèi)過當(dāng)、避險(xiǎn)過當(dāng)、犯罪預(yù)備、犯罪未遂、犯罪中止、從犯、脅從犯和教唆犯等。其他量刑情節(jié)既有減少基準(zhǔn)刑的情節(jié)又有增加基準(zhǔn)刑的情節(jié)，包括坦白、自首、認(rèn)罪認(rèn)罰、立功、累犯、前科劣跡等。其他常見的主要量刑情節(jié)包括作用較輕的主犯、被害人有過錯(cuò)或?qū)γ芗せ?fù)有責(zé)任、退贓退賠、積極賠償被害人經(jīng)濟(jì)損失、達(dá)成和解、取得諒解、對(duì)弱勢人員犯罪、在災(zāi)害和突發(fā)事件期間犯罪、犯罪手段殘忍、犯罪動(dòng)機(jī)卑劣及各具體罪名中的其他情節(jié)。

　　第三，需要注意的問題。一是減輕處罰和免予刑事處罰本質(zhì)不同，前者要求處罰，必須給予一定的刑罰，而后者是不處罰，不能判處刑罰。因此，對(duì)減輕處罰應(yīng)當(dāng)在法定量刑幅度的下一個(gè)量刑幅度內(nèi)判處刑罰，不能減至免予刑事處罰。當(dāng)具體罪行對(duì)應(yīng)的法定量刑幅度中的最低法定刑已是最低刑種時(shí)，不能依據(jù)減輕處罰情節(jié)而免予刑事處罰。當(dāng)然，這種情況下如果確實(shí)情節(jié)較輕的，可以依據(jù)刑法第三十七條的規(guī)定免予刑事處罰。二是刑事訴訟法規(guī)定認(rèn)罪認(rèn)罰的可以從寬處理，刑事和解的可以從寬處罰，雖然都是從寬，但兩者是有區(qū)別的，刑事和解是一種量刑情節(jié)，且適用范圍有限，而認(rèn)罪認(rèn)罰是一種制度，適用于所有刑事案件。如果允許因被告人認(rèn)罪認(rèn)罰而對(duì)其減輕或免除處罰，將導(dǎo)致刑法設(shè)置的從輕、減輕或免除處罰體系被虛置。因此，最高法、最高檢、公安部、國家安全部、司法部《關(guān)于適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的指導(dǎo)意見》明確指出，認(rèn)罪認(rèn)罰案件，對(duì)于減輕、免除處罰，應(yīng)當(dāng)于法有據(jù)，不具備減輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑幅度內(nèi)提出從輕處罰的量刑建議。

　　五、適用緩刑的考量因素

　　第一，適用緩刑的條件。一是需要符合刑法所規(guī)定的緩刑適用條件。二是受損法益得以恢復(fù)。侵犯財(cái)產(chǎn)類犯罪主要侵犯了個(gè)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)，一般需要賠償被害人經(jīng)濟(jì)損失；侵犯人身權(quán)類犯罪主要侵犯了個(gè)人的人身健康權(quán)，一般需要賠償被害人因人身遭受損害而導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)損失及精神損失。深圳福田刑事律師但特殊情況下，因被害人漫天要價(jià)等原因致使受損法益無法恢復(fù)的，也可以考慮在提存相關(guān)賠償款后對(duì)被告人適用緩刑。三是準(zhǔn)確適用刑事政策。對(duì)于要求依法嚴(yán)懲的犯罪，一般不適用緩刑。如，目前我國正在嚴(yán)厲打擊電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪，對(duì)實(shí)施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙及上下游關(guān)聯(lián)犯罪的行為人，一般不適用緩刑。但對(duì)于共同犯罪的案件，應(yīng)進(jìn)一步區(qū)分各被告人的作用，準(zhǔn)確確定各被告人的罪責(zé)，做到區(qū)別對(duì)待，確實(shí)情節(jié)較輕的，也可以適用緩刑。

　　第二，主觀惡性及人身危險(xiǎn)性。一是主觀惡性及人身危險(xiǎn)性不大的，可以考慮適用緩刑。如，近年來隨著互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，不少平臺(tái)為了擴(kuò)大市場向新用戶派發(fā)優(yōu)惠券，引發(fā)行為人騙取首單優(yōu)惠。此類案件中被告人多是首次犯罪，主觀惡性不大，如果犯罪金額不高，又積極退賠的，一般可以考慮適用緩刑。二是主觀惡性及人身危險(xiǎn)性較大的，一般不考慮適用緩刑。如，具有多次前科劣跡的行為人及犯罪團(tuán)伙的主要成員等。

　　第三，具體罪名特點(diǎn)及類案的協(xié)調(diào)。一是各罪名根據(jù)自身特點(diǎn)，都有酌定從輕或從重處罰的情節(jié)，有需要特別酌定從重處罰情節(jié)的，一般不適用緩刑，如具有酒后駕駛情節(jié)的交通肇事罪、具有無證駕駛情節(jié)的危險(xiǎn)駕駛罪、具有利用未成年人實(shí)施盜竊情節(jié)的盜竊罪等。有酌定從輕處罰情節(jié)的可以考慮適用緩刑，如因瑣事糾紛而故意傷害且情節(jié)較輕的。二是同案同判是司法公正的必然要求，相同犯罪情節(jié)的案件在是否適用緩刑上應(yīng)當(dāng)采用同樣的標(biāo)準(zhǔn)。

　　第四，案件特殊情況。案件特殊情況主要指裁量時(shí)需要考慮一些社會(huì)問題和內(nèi)心的評(píng)判。前者如夫妻雙方都被羈押，但有小孩需要撫養(yǎng)或老人需要贍養(yǎng)的，在上述緩刑適用條件上就會(huì)對(duì)其中一方適當(dāng)放寬。后者如一些案件中，一般人都能認(rèn)識(shí)到被告人的實(shí)際犯罪金額遠(yuǎn)不止指控的金額，但因證據(jù)收集問題無法認(rèn)定的，通常會(huì)通過從嚴(yán)掌握從寬量刑幅度并不予適用緩刑予以體現(xiàn)。